El régimen de operaciones vinculadas modificado por la nueva Ley del Impuesto de Sociedades.

El 28 de noviembre de 2014 se publicó en el BOE la Ley 27/2014, de 27 de noviembre, del impuesto sobre sociedades, en adelante LIS que, con efecto el 01/01/2015, deroga el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, en adelante TRLIS, introduciendo modificaciones en la regulación de las operaciones vinculadas.

La primera impresión es que las modificaciones introducidas alinean la Legislación española con las directrices establecidas por la OCDE en la pretensión de darle más racionalidad y proporcionalidad al régimen de vinculadas, en particular con la reducción de las cargas formales en las PYMES y la eliminación de operaciones no relevantes.

La nueva LIS se puede consultar en http://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2004-4456 donde comprobamos que sustancialmente las operaciones vinculadas vienen reguladas en el Artículo 18 en las que destacmos como principales novedades las siguientes

Perímetro de vinculación.

En general son partes vinculadas:

  • una entidad u otras del mismo grupo, con sus socios, administradores y personas con relaciones de parentesco,
  • entidades del mismo grupo,
  • otras basadas en criterios de participación, establecimientos permanentes, etc.

Con carácter general la nueva LIS restringe el perímetro de vinculación:

  • Elevando al 25% la participación necesaria para considerar que existe vinculación en la relación socio-sociedad (el TRLIS establecía el límite en el 5% o el 1% en cotizadas).
  • Eliminando el supuesto de vinculación entre socios por el simple hecho de pertenecer al mismo grupo mercantil.
  • Eliminando la consideración de vinculación con respecto a la retribución percibida por los consejeros y administradores de sociedades por el ejercicio de sus funciones.
  • Eliminando la vinculación entre una entidad no residente en territorio español y sus establecimientos permanentes en España. Observar que  se mantiene la vinculación en el supuesto contrario, es decir que existe vinculación entre una entidad residente en territorio español y sus establecimientos permanentes en el extranjero.
  • Eliminando la vinculación entre dos entidades que formen parte de un grupo que tribute en el régimen de sociedades cooperativas.

Se mantiene el criterio de “control mercantil” a efectos de definir a los grupos, es decir que entenderemos que existe grupo cuando una entidad ostente o pueda ostentar el control de otra u otras según los criterios establecidos en el artículo 42 del Código de Comercio, con independencia de su residencia y de la obligación de formular cuentas anuales consolidadas (en el anteproyecto se intentó introducir el criterio de “poder de decisión”).

Obligaciones de documentación:

Se mantiene la obligación de documentar, por los tanto las personas o entidades vinculadas, para justificar que las operaciones efectuadas se han valorado por su valor de mercado, están obligadas a mantener a disposición de la Administración tributaria, de acuerdo con principios de proporcionalidad y suficiencia, la documentación específica que se establezca reglamentariamente. Ahora bien:

  • Para entidades o grupos de entidades cuyo importe neto de cifra de negocios sea inferior a 45 millones de euros, se establece que dicha documentación tendrá un contenido simplificado. Como la LIS no concreta la simplificación, la documentación se establece reglamentariamente y el Reglamento disponible es el del TRLIS, a la espera del nuevo reglamento de momento entenderemos que la simplificación es la que se recoge en el Artículo 20.3 del Reglamento del TRLIS.
  • Se trasladan a la nueva LIS las excepciones a la obligación de documentar recogidas en los Artículos 18 y 20 del reglamento del TRLIS

Metodología de valoración de las operaciones vinculadas:

Se elimina la jerarquía de métodos para determinar el valor de mercado de las operaciones vinculadas. En la anterior legislación se fijaban como métodos de valoración el Precio Libre Comparable, Coste Incrementado, Reventa, Reparto de Beneficio y Margen Neto del Conjunto de las operaciones estableciendo que los 3 primeros son de aplicación preferente y en caso de que no se pudieran aplicar había que justificar en el dossier las razones que motivaban la aplicación de los métodos alternativos. Con la nueva LIS se mantienen los métodos de valoración que se podrán utilizar indistintamente sin dar preferencia a unos respecto a otros.

Prestaciones de servicios por socios profesionales:

Se recoge en la nueva LIS los requisitos que venías establecidos en el reglamento con algunas modificaciones.

Establecimientos permanentes en el Extranjero:

Se incluye la obligación de incluir en la base imponible las rentas estimadas, valoradas en condiciones de mercado, que deriven de operaciones internas realizadas con éstos, siempre que lo permita un convenio para evitar la doble imposición.

Acuerdos previos de valoración.

Se introduce la posibilidad de que sus efectos alcancen a operaciones de periodos anteriores siempre que no estuvieran prescritos.

Ajuste secundario.

Se contempla la posibilidad de no realizar dicho ajuste cuando exista una restitución patrimonial de la diferencia valorativa. Esta restitución no determinará la existencia de renta en              las partes afectadas.

Procedimiento de comprobación de valor.

Desaparece la tasación pericial contradictoria como método de comprobación de valor de mercado.

ŸRégimen sancionador.

Se establece un régimen menos gravoso y más acotado.

  • Tanto en el TLRIS como en la nueva LIS tenemos que constituye infracción tributaria grave no aportar o aportar de forma incompleta, inexacta o con datos falsos la documentación de operaciones vinculadas. Es decir No documentar se sigue considerando infracción grave y conlleva riesgo de sanción. Ahora bien:
    • De acuerdo con el TRLIS si no procedía hacer una corrección valorativa se sancionaba a razón de  1.500€ por dato y 15.000€ por conjunto de datos. Con la nueva LIS se sanciona a razón de 1.000€ por dato y  10.000€ por conjunto de datos. Por tanto se reduce la sanción.
    • De acuerdo con el TRLIS si procedía hacer una corrección valorativa se sancionaba con el 15% sobre las cantidades que resulten de la corrección valorativa con un mínimo de 3.000€ por dato y 30.000€ por conjunto de datos. Con la nueva LIS la sanción se queda en el 15% de las cantidades que resulten de la corrección, es decir se quitan los mínimos que había en TRLIS.

Nota.- A los efectos de momento entendamos por dato y conjunto de dato lo que viene definido en el Reglamento del TRLIS, que cabe suponer será modificado.

  • Otra cuestión muy importante es que la nueva LIS establece un límite máximo al importe de la sanción cuando no procede hacer la corrección valorativa, que será el menor que resulte del 10% del importe conjunto de las operaciones o del 1% de la cifra de negocios.
  • También es muy importante que la nueva LIS acota el régimen sancionador haciéndolo incompatible con la aplicación de los artículos 191,192, 193 y 195 de la LGT, cosa que el en TRLIS no se hacía. Asimismo limita los efectos al IS, el IRPF o el IRNR, con lo que expresamente quedan fuera otros impuestos (p.e. IVA, aduanas,…)
  • Finalmente el TRLIS decía expresamente que si lo documentado no coincidía con lo declarado se consideraba infracción grave. No se encontró que la nueva LIS diga nada al respecto, pero es de sentido común entender que, si hay que declarar el valor de mercado de las operaciones, lo declarado debiera coincidir con lo documentado.